Реорганизация некоммерческой организации. Учредительными документами некоммерческих организаций являются

Некоммерческие организации могут быть реорганизованы в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ, Законом о некоммерческих организациях и другими федеральными законами. Реорганизация некоммерческих организаций может происходить в следующих формах: слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. При этом вновь возникшая некоммерческая организация, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, должна пройти процедуры государственной регистрации. Если реорганизация некоммерческой организации происходит в форме присоединения к ней другой организации, то первая из них считается реорганизованной только с момента внесения в единый реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой организации. При преобразовании некоммерческой организации к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации в соответствии с передаточным актом.

Закон о некоммерческих организациях не содержит порядка реорганизации некоммерческой организации, оговаривая, что этот порядок определяется ГК РФ и другими федеральными законами.

По общему правилу решение о реорганизации некоммерческой организации принимается органом управления некоммерческой организации или её учредителями (ст.57 ГК РФ).

На практике нередко возникает вопрос, вправе ли учредители некоммерческой организации принимать решения о реорганизации некоммерческой организации, если учредительными документами право принятия решений о реорганизации организации отнесено к компетенции соответствующего органа управления некоммерческой организации.

В соответствии со ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Это положение особенно ярко проявляется для некоммерческих организаций, в отношении большинства из которых учредители не имеют никаких имущественных прав, а также у учредителей таких организаций отсутствует обязанность участвовать в управлении некоммерческой организацией Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный) / Под ред. Абовой Т.Е., Богуславского М.М., Светланова А.Г. - М., Юрайт. 2004. - С. 96..

Решение о реорганизации некоммерческой организации, в отношении которой учредители не сохраняют каких - либо имущественных прав, может быть принято органом, уполномоченным на это учредительными документами. Однако Закон о некоммерческих организациях определяет, что решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами, заключившими договор о её создании.

Решение о реорганизации некоммерческой организации может быть принято непосредственно учредителем (учредителями) только в отношении некоммерческих организаций, где учредители осуществляют управление непосредственно (например, учреждения). В соответствии с п.5 ст.17 Закона о некоммерческих организациях решение о преобразовании учреждения принимается его собственником.

Вместе с тем ст.17 Закона о некоммерческих организациях предусматривает, что решение о преобразовании некоммерческого партнёрства принимается единогласно учредителями.

В соответствии со ст.57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Существуют особенности реорганизации некоммерческих организаций, которые заключаются в предоставлении органам государственной регистрации передаточного акта и разделительного баланса.

ГК РФ не определяет форму этих документов, но представляет к ним определённые требования: 1) данные документы должны быть утверждены органом, принявшим решение о реорганизации; 2) передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемой некоммерческой организации в отношении всех кредиторов и всех должников.

При непредставлении данных документов вместе с учредительными документами вновь создаваемого юридического лица или отсутствии в представленном передаточном акте или разделительном балансе положений о правопреемстве, в государственной регистрации вновь создаваемой некоммерческой организации должно быть отказано. Представляется, что это не какое - либо отдельное основание для отказа в государственной регистрации юридического лица, а один из случаев отказа в государственной регистрации в связи с несоблюдением установленного законом порядка его создания.

При реорганизации некоммерческой организации в форме присоединения к ней другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой организации.

Таким образом, имеет место разрыв между моментом государственной регистрации изменений учредительных документов некоммерческой организации и моментом исключения присоединяемой некоммерческой организации из единого государственного реестра юридических лиц. В связи с этим встаёт вопрос, кому могут быть заявлены требования по обязательствам присоединённого юридического лица в этот период.

Обязанность включения в передаточный акт или разделительный баланс всех обязательств лежит на реорганизуемой некоммерческой организации, при этом не включение какого - либо обязательства (при наличии положений о правопреемстве) независимо от наличия вины организации, в передаточный акт или разделительный баланс не должно являться основанием для признания в дальнейшем недействительным решения о государственной регистрации вновь созданной некоммерческой организации и не препятствует кредитору предъявить свои требования вновь созданной некоммерческой организации (п.3 ст.60 ГК РФ)

При присоединении не возникает нового юридического лица, однако, общие требования о наличии передаточного акта распространяются и на этот способ реорганизации.

Кроме того, при присоединении встаёт ещё один вопрос, возникающий в связи с тем, что в данном случае реорганизованной признаётся также некоммерческая организация, к которой осуществляется присоединение. Требуется ли передаточный акт только в отношении присоединяемой некоммерческой организации, или же в отношении и той некоммерческой организации, к которой осуществляется присоединение. Учитывая, что в соответствии с п.2 ст.58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединённого юридического лица в соответствии с передаточным актом, то определённые правовые последствия имеет передаточный акт, составляемый присоединяемой некоммерческой организацией, а, следовательно, представляется достаточным передаточный акт только присоединяемой некоммерческой организации.

ГК РФ представляет ещё одно требование к порядку реорганизации некоммерческой организации. Это относится к обязанности органа, принявшего решение о реорганизации, уведомить кредиторов о реорганизации. При этом кредиторы имеют право потребовать прекращения или достаточного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая некоммерческая организация, и возмещение убытков.

Предусмотренная законом возможность заявления требований кредиторами реорганизуемой организации отнюдь не означает, что реорганизация некоммерческой организации осуществляется с согласия кредиторов некоммерческой организации.

Не регулируя порядок реорганизации некоммерческих организаций, Закон о некоммерческих организациях всё же достаточно подробно раскрывает такой способ реорганизации, как преобразование.

Смена некоммерческого характера деятельности организации на коммерческий - это принципиальный, кардинальный шаг. Главное препятствие можно увидеть в том, что некоммерческая организация по своей сути на ведение коммерческой деятельности не рассчитана. И хотя теоретически это действительно так, на практике многие НКО создаются именно для коммерческой деятельности, а форма используется для снижения налогового бремени. Да и другие НКО часто вынуждены заниматься предпринимательской деятельностью, поскольку существовать исключительно на благотворительные пожертвования сегодня затруднительно.

Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает принципиальное различие; однако здесь есть и нечто общее, а именно направленность на достижение блага, общего для участников деятельности. Как в первом, так и во втором случае деятельность служит не абстрактным общественным интересам, а интересам конкретных людей, которые в ней участвуют. Поэтому изменение характера деятельности оказывается не таким радикальным, если состав участников и их заинтересованность в достижении общей цели сохраняются. Кроме того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда НКО преобразование в коммерческое юридическое лицо вообще не допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо, для него установлен особый, достаточно жесткий порядок.

По смыслу ст. 17 Закона о некоммерческих организациях только НКО определенных организационно-правовых форм могут быть преобразованы в коммерческие юридические лица. В Законе говорится о трех таких формах: некоммерческое партнерство, учреждение и ассоциация (союз). Эти организации могут быть преобразованы в хозяйственные общества (ООО, ОДО, АО); ассоциация (союз) может быть преобразована также и в товарищество.

Спорным является вопрос о возможности преобразования в коммерческие юридические лица общественных организаций. С одной стороны, ст. 17 Закона о некоммерческих организациях не устанавливает ограничений на преобразование в определенные организационно-правовые формы для общественных организаций; с другой стороны, это умолчание законодателя может быть истолковано как запрет на их преобразование в иные формы. На наш взгляд, действующие нормы законодательства свидетельствуют в пользу второй позиции: в ст. 25 ФЗ "Об общественных объединениях" говорится о реорганизации общественных объединений, но ничего не сказано об условиях их преобразования; Закон о некоммерческих организациях, определяя условия преобразования, устанавливает и порядок преобразования, но для общественных объединений такой нормы нет. Отсюда следует, что общественные организации могут быть реорганизованы только путем присоединения к другим общественным организациям или слияния с ними.

Что же касается фондов, то они преобразованию не подлежат, а лишь могут быть ликвидированы, но и то по решению суда (ст. 18 Закона о некоммерческих организациях). Важно также отметить, что НКО не может проводить реорганизацию путем присоединения к коммерческой организации или слияния с ней, ибо это противоречило бы и ГК РФ, и Закону о некоммерческих организациях.

В сравнении с НКО коммерческие организации обладают так называемой неограниченной правосубъектностью, в то время как деятельность НКО жестко ограничена уставными целями. Вместе с тем есть и такие виды деятельности, которые не могут осуществляться коммерческой организацией, - например, спортивная федерация или профсоюз для осуществления своих функций должны иметь форму НКО (ассоциации или союза). Если НКО ведет такую деятельность, она в момент преобразования должна быть прекращена.

Особую сложность при решении вопросов о преобразовании НКО в коммерческое предприятие вызывает проблема определения состава членов и распределения имущества организации. Здесь возникает сразу несколько вопросов.

Вначале обратим внимание на то, что с точки зрения теории между НКО и коммерческими предприятиями действительно существуют серьезные различия, касающиеся отношений организации и ее участников. Если НКО - это прежде всего объединение людей, коллективный человеческий "субстрат", то коммерческая организация в первую очередь есть имущественный комплекс. Смысл существования НКО заложен в самой деятельности участников организации, и имущество при этом выполняет инструментальные задачи, служит для обеспечения основной деятельности НКО. Как в НКО, так и в коммерческой организации члены (участники) получают определенные блага от своего участия. Однако в первом случае эти блага, во-первых, не находятся в зависимости от доходов НКО, во-вторых, чаще всего и вообще являются неимущественными, в-третьих, распределяются на основе равенства. В коммерческой организации, напротив, объем благ, получаемых участниками, прямо зависит от коммерческого успеха предприятия и от доли, которую участник имеет в уставном (складочном) капитале, причем эти блага носят исключительно имущественный характер. Следует также отметить, что в НКО участие в распределении благ обусловливается выполнением определенных обязательств по отношению к организации, чего нет в хозяйственных обществах и может не быть в товариществах.

Нетрудно заметить, что при гипотетическом преобразовании НКО в коммерческую организацию участники вновь возникающей организации фактически на безвозмездной основе получают права требования к этой организации, которых они раньше не имели и не могли иметь. Дело выглядит так, будто организация дарит своим членам права требования на свое имущество. Оказывается не вполне понятным, правомерно ли совершается такое "дарение", ведь НКО может использовать свое имущество только для осуществления уставных целей, к которым преобразование в коммерческую организацию, конечно, не относится.

Как уже было отмечено, смысл существования как НКО, так и коммерческой организации заключается в обеспечении интересов ее членов (участников). Если члены НКО (или собственник имущества НКО - в случае с учреждением) считают, что общественные цели организации уже достигнуты или же их достижение не имеет для участников смысла, то деятельность организации как НКО, разумеется, должна быть прекращена. Вместе с тем участники могут захотеть продолжить совместную деятельность в составе коммерческого предприятия. Если бы возможности преобразования в коммерческую организацию для них не существовало, то единственным путем было бы принять решение о ликвидации НКО, что повлекло бы передачу имущества на уставные цели или в казну государства (кроме учреждений), а затем на основе новых имущественных взносов создать хозяйственное общество или товарищество. Такой вариант в целом выглядит вполне справедливым.

Однако стоит посмотреть и на те организационно-правовые формы НКО, для которых законодатель допустил преобразование в коммерческие организации. Так, в случае с учреждением подобная процедура представляется бессмысленным усложнением дела, ведь имущество ликвидируемого учреждения в любом случае передается собственнику, который вынужден проходить через процесс ликвидации, а затем регистрировать новое юридическое лицо и вновь вносить имущество в качестве вклада в уставный капитал. Поэтому возможность непосредственного преобразования в коммерческое юридическое лицо для учреждения можно считать разумной и оправданной. Здесь не возникает и особой проблемы с распределением имущества: собственник (собственники) самостоятельно принимает решение о распределении имущественных долей в составе нового предприятия, поскольку имеет полное право распоряжаться имуществом.

Сложнее обстоит дело с ассоциациями (союзами) и некоммерческими партнерствами (НП). Нетрудно представить себе сценарий, по которому НКО создается формально для некоммерческой деятельности, но фактически занимается предпринимательством, пользуясь существующими для НКО льготами, затем проходит преобразование в хозяйственное общество (товарищество) и ликвидируется, распределив имущество между членами. Не ясно, чем обусловлен выбор законодателя - разрешить преобразование лишь НП и ассоциациям (союзам). Ситуация, когда формально созданное НКО преобразуется в хозяйственное общество и ликвидируется, вероятна для любых его форм. Важнее в этом случае ответить на вопрос о том, существует ли некий способ, который бы вписывался в общую логику правовой системы.

На наш взгляд, такой способ все же существует. Итак, ключевой при преобразовании НКО, основанных на членстве, в хозяйственные общества (товарищества) является проблема распределения долей в уставном капитале. Нам представляется, что доли новых участников должны изначально быть равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности НКО также на равноправной основе, имели одинаковые права и обязанности по отношению к организации. Потенциальные споры по этому поводу законодатель сглаживает требованием единогласности в решении этого вопроса всеми членами (учредителями) (абз. 1 п. 5 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). Общим решением имущество заново распределяется в составе предприятия новой организационно-правовой формы, и участники собрания выбирают такой способ распределения, который устраивает всех.

Однако на практике принятие такого решения может столкнуться с различными проблемами. Так, кто-то из учредителей (членов) может намеренно саботировать процесс переговоров, пользуясь тем, что Закон требует единогласного решения. Другие учредители в этом случае могут обратиться в суд с тем, чтобы вопрос был разрешен судом в интересах большинства. В ином случае кто-то из учредителей может уже после принятия решения обнаружить, что его интересы этим решением ущемлены, и опять-таки потребовать пересмотра решения через суд. Да и вообще в случае, когда участников достаточно много, порой бывает затруднительно добиться единогласного решения.

Какое решение должно быть в этом случае принято? Здесь следует руководствоваться уже озвученным выше принципом равенства: каждый должен получить равную со всеми долю в новой организации. Это положение следует, однако, скорректировать для некоммерческих партнерств. Дело в том, что члены НП имеют право получать при ликвидации партнерства или при выходе из него ту часть имущества, которая ими была передана в собственность партнерства (п. 4, 5 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях). Поэтому представляется логичным вначале распределить между участниками то имущество, которое они внесли в собственность партнерства, а оставшуюся часть имущества разделить на равные доли.

Рассмотрение проблемы членства тесно связано с вопросом о структуре преобразуемой организации. Отметим, что изменения здесь касаются прежде всего тех НКО, которые основаны на членстве: некоммерческие партнерства, ассоциации и союзы. Сама структура теоретически может сохраниться, но при этом общее собрание преобразуется в собрание участников общества, и все специальные нормы, которые были возможны в НКО, должны быть приведены в соответствие с ГК РФ, ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "Об акционерных обществах". Так, некоторые крупные НКО используют в уставе норму о том, что на общем собрании квалифицированное большинство голосов всегда принадлежит учредителям. Такая норма утрачивает свою силу с преобразованием, даже если она сохранена в уставе. Что касается учреждений, то в них структурные изменения практически не требуются: собственник или собственники учреждения продолжают выполнять свои функции в качестве учредителя (общего собрания участников или акционеров).

Часть проблем, возникающих при преобразовании НКО, связаны с обязательствами, которые организация приняла на себя до преобразования.

Если НКО на момент преобразования выполняет работу по какому-либо гранту (т.е. использует имущество, переданное организации в порядке пожертвования на определенные цели в соответствии со ст. 582 ГК РФ или ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"), то возникает вопрос: продолжать ли эту работу? Конечно, наличие статуса некоммерческой организации может быть обязательным требованием грантодателя (жертвователя) к получателю гранта (пожертвования), и в этом случае работа должна быть прекращена с возвратом неистраченных средств. Другой вариант заключается в продолжении работы по гранту, но на сей раз - в форме благотворительной деятельности. Однако в обоих случаях требуется провести согласование с грантодателем, поскольку "самовольное" продолжение деятельности будет нарушением грантового договора и может быть основанием для отмены пожертвования (п. 4, 5 ст. 582 ГК РФ).

НКО может по своему уставу быть обязанной оказывать определенные услуги (выполнять определенные работы или поставлять некоторые товары). Поскольку такие услуги зачастую оказываются бесплатно, они на практике могут никак не оформляться, но после реорганизации такую практику сохранять не следует. Необходимо или заключить договор об оказании услуг на платной основе, или оформить оказание услуг (выполнение работ, поставку товаров) как благотворительную помощь, или прекратить оказание услуг.

Существуют и такие обязательства НКО, которые не могут выполняться коммерческой организацией. Например, НКО была обязана по уставу защищать своих членов в суде и действительно делала это до реорганизации; после реорганизации некоторые судебные процессы остались незавершенными. В этом и аналогичных случаях организация должна прекратить выполнение обязательств, известив об этом всех заинтересованных лиц.

Между тем Закон о некоммерческих организациях не раскрывает, в какую организационно - правовую форму могут быть преобразованы фонд и общественная или религиозная организация (объединение).

Некоммерческая организация может быть ликвидирована. При этом порядок процесса ликвидации должен происходить в строгом соответствии с Гражданским кодексом РФ, Законом о некоммерческих организациях и другими федеральными законами.

Решение о ликвидации некоммерческих организаций (кроме ликвидации фондов) принимают учредители (участники) или орган управления. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. Существует как минимум три причины, по которым может быть ликвидирован фонд: 1) имущества фонда недостаточно для осуществления его целей, и в связи с этим нереальна возможность получения необходимого имущества; 2) цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены; 3) фонд в своей деятельности уклоняется от целей, предусмотренных его уставом.

Учредители (участники) некоммерческой организации или орган, принявший решение о ликвидации некоммерческой организации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают сроки ликвидации некоммерческой организации. Сроки ликвидации устанавливаются в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Законом о некоммерческих организациях. К ликвидационной комиссии переходят все полномочия по управлению делами ликвидируемой некоммерческой организации, ликвидационная комиссия получает также право выступать в суде от имени ликвидируемой некоммерческой организации.

Ликвидационная комиссия должна поместить в органах печати сообщение о ликвидации некоммерческой организации, указав порядок и сроки заявления требований её кредиторами. В соответствии с Законом о некоммерческих организациях срок заявления требований кредиторами не может быть менее чем два месяца со дня публикации о ликвидации некоммерческой организации.

Ликвидационная комиссия занимается выявлением кредиторов и получением дебиторской задолженности. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия должна представить промежуточный баланс. В промежуточном ликвидационном балансе отражаются сведения о составе имущества ликвидируемой некоммерческой организации, о предъявляемых кредиторами требованиях и результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс должен быть утверждён учредителями (участниками) некоммерческой организации или органом, принявшим решение о её ликвидации.

Если ликвидируемая некоммерческая организация (за исключением учреждений) не имеет денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества некоммерческой организации с публичных торгов. И только после торгов производит выплату денежных сумм кредиторам в порядке очерёдности, установленной Гражданским кодексом РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом.

После завершения расчётов с кредиторами ликвидационная комиссия должна представить ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) некоммерческой организации. Ликвидационный баланс согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Если после удовлетворения требований кредиторов у ликвидируемой некоммерческой организации остаётся на балансе имущество, то оно может быть оставлено некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, или на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации не представляется возможным, то оно обращается в доход государства.

Порядок использования имущества ликвидируемого некоммерческого партнёрства и учреждения несколько отличается от использования имущества ликвидируемых некоммерческих организаций других видов.

При ликвидации некоммерческого партнёрства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между членами некоммерческого партнёрства в соответствии с их имущественным взносом. Если в учредительных документах некоммерческого партнёрства предусмотрен иной порядок распределения имущества, оставшегося после его ликвидации, то его распределение происходит в соответствии с учредительными документами некоммерческого партнёрства при условии, что оно не противоречит федеральным законам. Если стоимость имущества ликвидируемого некоммерческого партнёрства превышает размер имущественных взносов его членов, то оставшееся имущество может быть направлено на благотворительные цели или обращается в доход государства.

При ликвидации учреждения оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передаётся собственнику учреждения при условии, что иное не предусмотрено учредительными документами ликвидируемого учреждения или правовыми актами Российской Федерации.

Некоммерческим организациям посвящён отдельный Федеральный закон "О некоммерческих организациях" от 12.01.1996. Попробуем изложить основные его пункты доступным и понятным языком.

Какие формы реорганизации возможны для НКО? Некоммерческая организация может выбрать любую из форм, доступных для других юридических лиц.

НКО может присоединиться к другой организации или осуществить слияние. НКО может провести разделение или выделение. И наконец, НКО может провести преобразование.

При преобразовании НКО, как и у коммерческих организаций, правопреемнику переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации. Для этого предусмотрен передаточный акт (при разделении и выделении – разделительный баланс).

Ещё одна особенность преобразования НКО – изменение организационно-правовой формы. Слияние, присоединение, разделение и выделение ОПФ не затрагивают (хотя возможны различные толкования при слиянии). А вот преобразование – это уже "превращение" в новую правовую структуру.

Этому процессу посвящена следующая статья закона – №17 "Преобразование некоммерческой организации". В ней установлены все формы возможного преобразования НКО. Разумеется, у преобразования НКО есть свои особенности. Можно их перечислить, но лучше дать соответствующую таблицу – так будет нагляднее и понятнее.

Форма НКО	Формы реорганизации
Некоммерческое партнёрство (НП)	Слияние, разделение, выделение, присоединение. НП может быть преобразовано в фонд или АНО, а также (внимание!) в хозяйственное общество.
АНО	Те же четыре процесса – слияние, разделение, выделение или присоединение. Преобразоваться АНО может только в фонд.
Фонд	Слияние, разделение, выделение или присое-динение. Фонд не может быть преобразован, а только ликвидирован, и только по решению суда.
Ассоциации и союзы	Всё те же четыре операции – слияние, разделение и т.д. Ассоциация или союз могут быть преобразованы в АНО, НП или фонд.
Частное учреждение	Те же операции и преобразование. Частное учреждение может преобразоваться в АНО, фонд или хозяйственное общество.

Здесь видны основные особенности реорганизации НКО. Практически каждая НКО может провести слияние, разделение, выделение или присоединение. Преобразование НКО – частный и особый случай, требующий консультации юриста.

Две единственных формы, которые могут быть преобразованы в хозяйственные общества – некоммерческое партнёрство и частное учреждение. Кстати, преобразованию НП в ООО посвящена одна из наших статей.

Как только зарегистрирована вновь возникшая организация, НКО считается реорганизованной – за исключением присоединения. При присоединении одна из компаний (например, "Тюльпан") присоединяется к НКО (например, "Роза"). В этом случае НКО будет считаться реорганизованной с того момента, когда в ЕГРЮЛ будет внесена запись о прекращении деятельности присоединённой организации (то есть "Тюльпан").

Здравствуйте!
Хотим преобразовать некоммерческую организацию в коммерческую. Возможно ли это? Какова процедура и сроки реорганизации?

Ответ юриста

Здравствуйте!
К сожалению, в Вашем вопросе нет информации о том, какую некоммерческую организацию нужно преобразовать. Нет также информации о том, какая организационно-правовая форма коммерческой организации должна получиться в результате преобразования. Дело в том, что законодательные нормы о реорганизации некоммерческих организаций в форме преобразования сформулированы императивно. В соответствии со ст. 17 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» преобразование в коммерческую организацию возможно только для некоммерческих партнёрств, частных учреждений, ассоциаций и союзов. Некоммерческое партнёрство и частное учреждение могут быть преобразованы в хозяйственное общество, а ассоциации и союзы могут быть преобразованы как в хозяйственные общества, так и в товарищества.

Сама процедура реорганизации в форме преобразования - процесс длительный и трудоёмкий. Решение о преобразовании учреждения принимается его собственниками, некоммерческого партнерства - единогласно всеми учредителями. Решение о преобразовании ассоциации или союза принимается всеми членами, заключившими договор об их создании. После принятия решения о реорганизации некоммерческая организация в течение трех рабочих дней после даты принятия такого решения сообщает в орган Министерства юстиции о начале процедуры реорганизации. Это сообщение делается по установленной форме, к нему прикладывается решение о реорганизации в форме преобразования.

Следующий этап: размещение дважды, с периодичностью один раз в месяц, в «Вестнике государственной регистрации» уведомлений о процедуре реорганизации. Последний этап реорганизации в форме преобразование некоммерческой организации в коммерческую - подача документов для регистрации юридического лица , созданного путём реорганизации. На последнем этапе документы подаются в уполномоченный налоговый орган. Перечень этих документов можно найти в ст. 14 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Если Вы всё-таки решитесь провести процедуру реорганизации самостоятельно, рассчитывайте на то, что она может занять не менее 3,5-4 месяцев.

Реорганизация некоммерческой организации означает прекращение существования субъекта гражданского права и одновременно возникновение другого субъекта либо сохранение того же, но с изменившимся правовым статусом. Права и обязанности реорганизуемой некоммерческой организации переходят к иным организациям в порядке универсального правопреемства. К правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемой организации либо часть их, но непременно права и обязанности вместе. В большинстве случаев реорганизация происходит

добровольно по решению высшего органа управления некоммерческой организации.

Реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица - при разделении, выделении или преобразовании. Если происходит присоединение, то реорганизация считается завершенной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации. С этого момента права и обязанности присоединенной организации в полном объеме переходят к основной организации, которая и оказывается, таким образом, реорганизованной.

Процедура государственной регистрации вновь возникшей в результате реорганизации организации (организаций) и внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности реорганизованной организации (организаций) осуществляется в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. Регистрация должна производиться в органах юстиции.

Преобразование некоммерческой организации является одной из форм реорганизации. Особенность преобразования как реорганизации состоит в том, что число участников гражданских правоотношений не изменяется, все права и обязанности преобразуемой организации переходят к возникшему на ее месте субъекту иной организационно - правовой формы. Учитывая особенности различных некоммерческих организаций, разнообразие целей, которые они перед собой ставят, законодатель в ряде случаев ввел ограничения на преобразования из одной формы в другую.

Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ права и обязанности преобразуемого юридического лица переходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом. В этом акте должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Передаточный акт утверждается учредителями некоммерческой организации.

Ликвидация - прекращение существования некоммерческой организации как юридического лица - происходит без перехода его прав и обязанностей иному субъекту в порядке правопреемства.

В соответствии со ст. 61 ГК РФ существует два вида оснований и, следовательно, два порядка ликвидации юридического лица: обычный и принудительный. Основаниями для обычного порядка ликвидации некоммерческой организации по решению ее учредителей, участников либо органа, уполномоченного на то учредительными документами, являются: истечение срока, на который была создана некоммерческая организация; достижение цели, для которой она была создана. Принудительная ликвидация коммерческой организации, как и любого иного юридического лица, - это своего рода санкция за допущенные правонарушения. Она осуществляется только по решению суда.

Для ликвидации некоммерческой организации должна быть назначена ликвидационная комиссия и установлены порядок и сроки проведения процесса ликвидации.

В соответствии со ст. 62, 63 ГК РФ процесс ликвидации некоммерческой организации протекает по общим правилам ликвидации юридических лиц.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по делам ликвидируемой некоммерческой организации, включая представительство интересов ликвидируемой некоммерческой организации в суде. Ликвидационная комиссия обязана поместить в печатном органе, который обычно публикует сообщения о государственной регистрации юридических лиц, извещение о предстоящей ликвидации некоммерческой организации. В этом извещении дается информация о порядке и сроках обращения возможных кредиторов со своими требованиями.

Предоставленный кредиторам срок обращения не может быть менее двух месяцев со дня публикации.

Ликвидационная комиссия сама должна выявить всех потенциальных кредиторов, а также организаций и лиц, которые являются должниками ликвидируемой некоммерческой организации с тем, чтобы своевременно принять необходимые меры для взыскания задолженности через суд. После того, как истечет срок для предъявления требований кредиторам, должны быть собраны полные сведения о составе и стоимости имущества некоммерческой организации, а также об обращенных к ней требованиях кредиторов и результатах их рассмотрения. Эти сведения составляют промежуточный баланс, на основании которого производится выплата денежных сумм по требованиям кредиторов, признанным ликвидационной комиссией подлежащими удовлетворению. При необходимости ликвидационная комиссия должна провести продажу имущества некоммерческой организации с публичных торгов. Очередность выплат денежных сумм, причитающихся кредиторам ликвидируемой некоммерческой организации, производится по правилам,

сформулированным в ст. 64 ГК РФ. Когда все долги погашены, ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, в котором отражает все расчеты с кредиторами.

После утверждения ликвидационного баланса в Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о ликвидации юридического лица. Именно с этого момента любое юридическое лицо считается прекратившим свое существование в качестве субъекта гражданского права.

Список использованной литературы

Гражданский Кодекс Российской Федерации, №51-ФЗ (В ред. ФЗ от 6 декабря 2007., №333-ФЗ). // Собрание законодательства РФ, 1994, № 32, ст. 3301; № 50, ст. 5279

Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. №188- ФЗ (в ред. ФЗ РФ от 13 мая 2008, №66-ФЗ) // СЗ РФ, 2005, №1(1), ст.14

Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» от 19 июня 1992 г. (В ред. ФЗ от 21 марта 2002, №31-ФЗ). // СЗ РФ, 1997, №28. Ст. 3306

Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11 августа 1995г. №135-ФЗ (В ред. ФЗ от 30 декабря 2006г, №276-ФЗ) // СЗ РФ, 2003, № 27, ст. 2708

5. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996г. № 7-ФЗ (В ред. ФЗ РФ от 1 декабря 2007г, № 300-ФЗ) // СЗ РФ, 2007, № 22, ст. 2563

Реорганизация некоммерческой организации , как и любого другого юридического лица, означает прекращение существования данного субъекта экономики, гражданского права и одновременное возникновение другого субъекта. Под реорганизацией также понимается сохранение того же лица, но с изменившимся правовым статусом. В результате реорганизации права и обязанности реорганизуемой некоммерческой организации переходят к иной организации. В основном реорганизация происходит добровольно по решению высшего органа управления некоммерческой организацией.

Реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в различных формах, которые представлены на рис. 2.2.

Слияние – реорганизация юридических лиц, при которой права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Присоединение – реорганизация юридического лица, при которой права и обязанности присоединенного юридического лица переходят к другому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Рис. 2.2. Формы реорганизации некоммерческой организации

Разделение – реорганизация юридического лица, при котором его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение – реорганизация юридического лица путем выделения (обособления) из его состава одного или нескольких юридических лиц, при котором к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование – реорганизация юридического лица путем изменения его организационно-правовой формы, при которой права и обязанности реорганизуемого лица переходят к новому лицу в соответствии с передаточным актом.

Реорганизация юридического лица, в том числе некоммерческой организации, имеет определенную долю риска для кредиторов. Наибольший риск для них представляют разделение и выделение, поскольку в этих случаях кредитору противостоят не один, а два и более должников, поэтому появляется необходимость в составлении разделительного баланса. Реорганизация некоммерческой организации в виде слияния, присоединения и преобразования требует составления передаточного акта.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органами, принявшими решение о его реорганизации. Передаточный акт и разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

В соответствии со ст. 60 Гражданского кодекса РФ «учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица». В этом случае кредитор имеет право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должником и возмещения убытков.

Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации произошедших изменений. Так, реорганизация некоммерческой организации в форме разделения, выделения или преобразования признается с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. В случае присоединения реорганизация считается завершенной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации. С этого момента права и обязанности присоединенной организации в полном объеме переходят к основной организации, которая и оказывается, таким образом, реорганизованной.

Процедура государственной регистрации вновь возникшей в результате реорганизации организации и внесения в ЕГРПО записи о прекращении деятельности реорганизованной организации осуществляется в порядке, установленном Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Преобразование некоммерческой организации

Одной из форм реорганизации некоммерческой организации является преобразование. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» допускает определенные формы преобразования таких организаций (табл. 2.1).

Таблица 2.1

Организационно-правовые формы некоммерческой организации

	До преобразования	После преобразования
	I. Некоммерческое партнерство	3. Автономная некоммерческая организация
II. Учреждение		3. Хозяйственное общество
III. Автономная некоммерческая организация		1. Общественная организация (объединение)
IV. Ассоциация, союз		2. Автономная некоммерческая организация 3. Хозяйственное общество или товарищество

Как видно, некоммерческое партнерство может быть преобразовано в общественную организацию (объединение), фонд, автономную некоммерческую организацию. Таким образом, некоммерческое партнерство нельзя преобразовать в учреждение, ассоциацию, союз, хозяйственное общество и товарищество.

Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. В то же время невозможно преобразование учреждения в ассоциацию, союз, хозяйственное товарищество.

Автономная некоммерческая организация может быть преобразована в общественную организацию или фонд. При этом последние, как правило, ставят такие же цели, как и автономная некоммерческая организация.

Ассоциация, союз вправе преобразовываться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. По сравнению с другими некоммерческими организациями ассоциация и союз имеют наибольшие возможности преобразовываться в коммерческую организацию.

Преобразование происходит на основе добровольного решения, принятого преобразуемой организацией. О преобразовании некоммерческого партнерства решение должно быть принято учредителями единогласно. Решение о преобразовании учреждения принимает собственник, а о преобразовании автономной некоммерческой организации – высший орган ее управления. В последнем случае порядок принятия такого решения должен предусматриваться уставом некоммерческой организации.

Преобразование ассоциации, союза осуществляется на основе решения всех участников, заключивших договор о создании общественной организации (объединения), – постановления съезда (конференции), общего собрания. Потребительский кооператив может быть преобразован по единогласному решению всех пайщиков, а садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое товарищество – по решению общего собрания.

Права и обязанности преобразуемой некоммерческой организации переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.